"Право и экономика", N 11, 2004
Законодательством об акционерных обществах предусмотрены случаи, когда акционерное общество по требованию своих акционеров - владельцев голосующих акций обязано выкупить принадлежащие им акции.
Согласно п.1 ст.75 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" это может быть в случае:
реорганизации акционерного общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п.2 ст.79 Закона об акционерных обществах, если акционеры голосовали против принятия решения о реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;
внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих права акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Акции, выкупленные акционерным обществом у акционеров в указанных случаях, зачисляются на баланс акционерного общества, являются его собственностью, но не предоставляют права голоса на общих собраниях акционеров. Кроме того, по таким акциям не начисляются и не выплачиваются дивиденды.
Закон установил особый порядок действий акционерного общества с выкупленными у акционеров акциями. Согласно п.1 ст.34 указанные акции должны быть реализованы обществом в течение одного года со дня их выкупа по цене не ниже их номинальной стоимости.
Нарушение этого требования Закона об акционерных обществах влечет за собой следующие последствия.
Во-первых, если акционерное общество не реализовало в течение года выкупленные акции третьим лицам по указанной цене, то оно обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Уставный капитал в этом случае должен быть уменьшен на сумму, соответствующую общей номинальной стоимости выкупленных акций.
Во-вторых, если решение об уменьшении уставного капитала акционерным обществом все же не принято, то уполномоченные органы государственной власти вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации акционерного общества.
Возможность наступления данных негативных последствий заставляет обратить особое внимание на процедуру реализации акций, выкупленных акционерным обществом по требованию акционеров. Прежде всего, необходимо четкое соблюдение установленного годичного срока. Реализация выкупленных акций должна произойти не позднее одного года со дня их выкупа.
Помимо этого особое внимание необходимо обратить на стоимость акций, по которой планируется произвести их реализацию. Это продиктовано не столько требованиями законодательства об акционерных обществах, сколько нормами налогового законодательства.
Дело в том, что в связи с реализацией акционерным обществом собственных акций, выкупленных у акционеров, у него появляется обязанность по исчислению и уплате налога на прибыль, возникающую в результате продажи собственного имущества.
Поэтому цена акций, подлежащих реализации, имеет существенное значение, ведь именно она является основным показателем для определения налоговой базы по налогу на прибыль.
Пункт 1 ст.34 Закона об акционерных обществах обязывает общество реализовать выкупленные акции по цене не ниже их номинальной стоимости. Столь абстрактная норма Закона не должна вводить в заблуждение о том, что реализация таких акций возможна по любой обоюдно приемлемой сторонами сделки цене, лишь бы она не была ниже номинала акции. Налоговое законодательство иначе подходит к вопросу ценообразования, нежели законодательство гражданское. Для правильного исчисления и уплаты налогов используется понятие рыночной стоимости имущества.
Согласно п.1 ст.40 Налогового кодекса РФ для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.
Несмотря на данную презумпцию, налоговые органы при проверке правильности исчисления налога на прибыль от операции купли-продажи акций могут сделать вывод о том, что указанная сторонами сделки цена не соответствует уровню рыночных цен. Если в результате такого несоответствия цена, указанная сторонами сделки, окажется ниже рыночной цены, то акционерное общество будет привлечено к налоговой ответственности, в частности в виде доначисления налога на прибыль.
Поэтому при совершении сделки купли-продажи выкупленных акций необходимо соответствующим образом обосновать цену этого имущества во избежание претензий со стороны налоговых органов.
Существуют по меньшей мере два варианта определения рыночной цены акций, выкупленных у акционеров.
Первый вариант заключается в привлечении независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества в соответствии с п.2 ст.77 Закона об акционерных обществах. Независимый оценщик по договору и за вознаграждение определит рыночную цену акций, даст соответствующее заключение, которое в дальнейшем может быть представлено и в налоговые органы для подтверждения правильности исчисления налога на прибыль. Для осуществления оценочной деятельности необходима соответствующая лицензия, в наличии которой необходимо убедиться до заключения договора на проведение оценки.
Данный вариант представляется наиболее целесообразным, поскольку бремя проведения оценки перемещается с сотрудников акционерного общества на профессионального оценщика. Кроме того, акционерное общество получает в распоряжение документ о рыночной стоимости реализуемых акций и сможет подтверждать ее всякий раз, когда этого потребуют обстоятельства.
Положительным является также и тот факт, что независимый оценщик, определяя цену акций, учтет и положения налогового законодательства о рыночной цене имущества.
Согласно Закону об акционерных обществах привлечение независимого оценщика для определения цены акций, выкупленных у акционеров и подлежащих реализации, не является обязательным. Это обстоятельство позволяет говорить о втором варианте определения рыночной цены акций.
Этот вариант предполагает, что стоимость акций, подлежащих реализации, будет самостоятельно определять акционерное общество.
Учитывая, что Законом об акционерных обществах определение цены акций, выкупленных у акционеров и подлежащих реализации, прямо не отнесено к компетенции какого-либо органа управления акционерного общества <*>, можно сделать вывод о том, что эту цену вправе определить любой орган управления, в том числе и исполнительный.
<*> В других случаях Закон об акционерных обществах прямо относит определение цены имущества, в том числе и акций, к компетенции того или иного органа управления общества, например совета директоров, общего собрания акционеров и т.д. (п.3 ст.75).
Устав акционерного общества может содержать норму, относящую определение цены акций в рассматриваемом случае к компетенции конкретного органа управления. Это означает, что цена должна определяться именно указанным в уставе органом.
Если же устав не содержит подобного рода указаний, то цену вправе определить любой орган общества. Наиболее приемлемым вариантом в этом случае будет определение цены советом директоров (наблюдательным советом), поскольку порядок созыва его заседаний отличается оперативностью и требует меньше формальных процедур, в отличие от созыва общего собрания акционеров.
Когда орган, уполномоченный принимать решение о цене акций, подлежащих реализации, известен, необходимо решить вопрос о том, какими показателями должен руководствоваться этот орган, чтобы обоснованно определить стоимость этого имущества.
Ответ на данный вопрос необходимо искать именно в налоговом законодательстве, поскольку претензия о необоснованности цены акций может возникнуть, прежде всего, со стороны налоговых органов.
Статья 280 НК РФ устанавливает особенности определения налоговой базы по налогу на прибыль при совершении операции с ценными бумагами. Именно нормы этой статьи позволят компетентному органу общества правильно и обоснованно определить цену акций. Использование положений ст.208 НК РФ позволит застраховать акционерное общество и от претензий налоговых органов.
Указанная статья предписывает исчислять налоговую базу по налогу на прибыль исходя из стоимости ценных бумаг, являющихся предметом той или иной операции, устанавливая при этом различный порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке, и ценных бумаг, не обращающихся на таковом.
Напомним, что для целей исчисления налога на прибыль ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке, признаются ценные бумаги, отвечающие одновременно следующим условиям:
если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством;
если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами;
если по ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующим национальным законодательством (п.3 ст.280 НК РФ).
Ценная бумага, не отвечающая данным условиям, считается не обращающейся на организованном рынке.
Определение цены акции, обращающейся на организованном рынке ценных бумаг, не составляет трудности, так как цену определяет сам рынок. Налоговое законодательство также предписывает акционерному обществу, реализовавшему акции, исчислять налоговую базу по налогу на прибыль именно исходя из фактической цены реализации или иного выбытия акции, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с ней, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки (п.5 ст.280 НК РФ).
Эта позиция подтверждается и нормами Закона об акционерных обществах. Согласно п.2 ст.77 для определения рыночной стоимости ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения, а привлечение независимого оценщика не обязательно.
Иначе обстоит дело с акциями, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Их цена спроса и предложения не публикуется в печати, не определяются рыночные котировки, в связи с чем стоимость таких акций должна определяться расчетным методом.
Совету директоров при определении цены таких акций рекомендуется руководствоваться п.6 ст.280 НК РФ, согласно которому налоговые органы признают фактическую цену реализации акций за рыночную, если соблюдено хотя бы одно из следующих условий:
фактическая цена сделки по реализации акций находится в интервале цен по аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаге, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев;
отклонение фактической цены сделки по реализации акций находится в пределах 20% в сторону повышения или понижения от средневзвешенной цены аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаги, рассчитанной организатором торговли на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными им правилами по итогам торгов на дату заключения такой сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев.
Определить цену с учетом данных положений представляется возможным только в отношении акций, которые идентичны или однородны с акциями, обращающимися на рынке ценных бумаг.
Если же определяется цена акции, у которой нет идентичных или однородных акций, обращающихся на рынке ценных бумаг, либо информация о таких акциях отсутствует в общедоступном виде, то налоговые органы признают фактическую цену акции, реализованной акционерным обществом, за рыночную в том случае, если эта цена отличается от расчетной цены данной акции не более чем на 20%.
Расчетная цена в указанном случае определяется с учетом конкретных условий заключенной сделки, особенностей обращения и цены ценной бумаги и иных показателей, информация о которых может служить основанием для расчета.
Одним из допустимых методов определения расчетной цены, на который прямо указывает налоговое законодательство, является метод чистых активов эмитента.
Суть его в том, что цена реализуемой акции определяется исходя из величины чистых активов акционерного общества, осуществившего ее эмиссию.
Для рассматриваемого случая метод чистых активов наиболее приемлем, поскольку акционерное общество реализует собственные акции и в полном объеме владеет информацией о величине собственных чистых активов.
Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ утвержден совместным Приказом Минфина России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 г. N 10н, N 03-6/пз.
Цена акции с использованием метода чистых активов определяется путем деления суммы чистых активов акционерного общества на количество акций.
Пример. Чистые активы акционерного общества на дату совершения операции по реализации акций, выкупленных у акционеров, составляют 10 500 000 руб.
Общее количество акций данной категории - 1000 шт.
10 500 000 руб. : 1000 акций = 1500 руб.
Таким образом, стоимость одной акции при использовании метода чистых активов эмитента составляет 1500 руб.
Полученная таким способом цена одной акции может смело применяться акционерным обществом в сделке по реализации выкупленных у акционеров собственных акций. Данная методика позволяет исключить негативные налоговые последствия в виде доначисления налога на прибыль.
Акционерное общество вправе, конечно, реализовать собственные акции по меньшей цене, чем цена, полученная расчетным путем. С точки зрения гражданского законодательства негативных последствий в этом случае не наступает, главное, чтобы акции были реализованы не дешевле их номинальной стоимости. При этом можно и проигнорировать негативные налоговые последствия, уплатив впоследствии за счет собственных средств доначисленный налог на прибыль, штраф, пеню, ведь факт привлечения к налоговой ответственности не может служить основанием для признания недействительной сделки купли-продажи акций.
В.В.Глазов
Специалист по гражданскому, трудовому,
налоговому, жилищному праву,
ведущий юрисконсульт
ЗАО ОО "Центр экономической безопасности"
Деятельность акционерных обществ неразрывно связана с движением акций. Реализуют их не только акционеры. Сама компания тоже может участвовать в приобретении и отчуждении собственных акций. При этом нужно четко соблюдать основания и процедуру приобретения акций и, что не менее важно, помнить о существующих ограничениях, ведь нарушение законодательства со стороны общества дает акционерам право защищать свои интересы и оспаривать заключение сделок в суде.
Публикация
Согласно п. 1 ст. 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон об АО), общество вправе приобрести размещенные им акции, если такая возможность предусмотрена его уставом. Для этого необходимо провести общее собрание акционеров, которые должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций для сокращения их общего количества. В соответствии с ч. 2 ст. 72 ФЗ «Об АО» общество вправе просто приобретать размещенные им акции по решению органа управления обществом, которому согласно уставу предоставлены соответствующие полномочия. Кроме того, в уставе может быть закреплена возможность приобретать собственные акции в порядке использования преимущественного права (п. 3 ст. 72 Закона об АО), а в случаях, установленных ст. 75 общество обязано приобрести акции у определенной категории акционеров.
Как видно, право (а в некоторых случаях – обязанность) приобретать собственные акций у общества есть. Однако на практике сделать это бывает затруднительно, т.к. законодательство предусматривает не только сложные процедуры, но и определенные ограничения для приобретения обществом собственных акций. Но, обо всем по порядку.
Ограничения
Ст. 72 и ст. 73 Закона об АО установлены общие ограничения на приобретение обществом собственных акций. Рассмотрим их.
1. Общество вправе приобретать собственные акции, только если такая возможность предусмотрена его уставом (абз. 1 п. 1 ст. 72). Кроме того, компания может приобретать собственные акции только на основании решения органа, в компетенции которого находится решение данного вопроса.
Если хотя бы одно из этих условий не будет соблюдено, суд признает сделку по приобретению ничтожной.
Судебная практика
Суд, признавая ничтожными выкуп обществом собственных акций, указал, что право на такое приобретение возникает при наличии обстоятельств, указанных в ст. 72 Закона об АО. Компания может приобретать размещенные ей же акции, если это предусмотрено уставом общества, и только по решению совета директоров общества (если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения) или общего собрания акционеров.
Однако уставом ОАО возможность выкупа размещенных им акций предусмотрена не была. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров по данному вопросу не созывались и не проводились. В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям (постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 № КГ-А41/6060-06).
Аналогичный вывод содержится и в других судебных решениях, в частности, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2010 по делу № А56-30342/2009.
2. Приобретение обществом собственных акций для сокращения их количества и уменьшения уставного капитала запрещено, если после этого номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закон об АО (абз. 2 ст. 72).
То есть, для ОАО такое приобретение возможно, если номинальная стоимость оставшихся акций не станет менее тысячекратной суммы минимального размера отплаты труда (МРОТ), установленного на дату регистрации общества, а для ЗАО – менее стократной.
Напомним, что с 1 января 2001 г. по сей день МРОТ, применяемый в данном случае, составляет 100 руб. (ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).
3. Общество не может приобретать собственные акции, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала. При этом во внимание принимаются все сделки и (или) несколько взаимосвязанных сделок, независимо от того, на какое количество акций они совершены (абз. 2 п. 2 ст. 72).
Судебная практика
Общество совершило в один день восемь сделок по приобретению собственных акций в общем количестве 401 012 шт., что составляет 67,51% от общего количества акций в обращении.
Между тем согласно положениям п. 2 ст. 72 Закона об АО при покупке обществом собственных акций 90% их общего количества должно оставаться в обращении. В этой связи все сделки (несколько одновременно совершенных сделок), заключение которых привело к снижению общего количества акций, находящихся в обращении до уровня ниже 90%, являются ничтожными, независимо от того, на какое количество акций они совершены. Иное толкование ведет к утрате значения указанной нормы и позволяет скупить все акции общества пакетами менее 10% (постановление ФАС Северо-Кавказского от 09.12.2099 по делу № А53-8377/2008).
5. Приобретаемые обществом собственные акции должны быть оплачены деньгами, если иное не установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 72). В противном случае сделка будет признана недействительной.
Судебная практика
Совет директоров принял решение об обмене акций компании, принадлежащих физическому лицу, на объекты недвижимости. При этом не были определены ни цена приобретения, ни форма и срок, в течение которых осуществляется приобретение. Также не было выполнено требование об оплате акций денежными средствами и нарушены права иных акционеров, не извещенных о принятом решении о приобретении пакета акций.
В уставе компании было указано: «общество вправе приобретать размещенные им акции для работников общества по решению совета директоров общества. Выкуп акций осуществляется по их рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком». При этом в документе не была установлена оплата акций в иной форме, следовательно оплата акций при их приобретении должна осуществляться деньгами.
Установив эти факты суд признал сделку ничтожной (постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 по делу № А12-4991/06-С44).
6. Общество не вправе приобрести размещенные им акции (п. 1 ст. 73) если:
А) уставный капитала оплачен не полностью;
б) компания отвечает признакам банкротства или такие признаки появятся в результате покупки;
в) стоимость чистых активов одновременно меньше (или станет меньше в результате сделки):
- уставного капитала;
- резервного фонда;
- разности между ликвидационной и номинальной стоимостями размещенных привилегированных акций (если компания приобретает собственные обыкновенные акции);
- разности между ликвидационной и номинальной стоимостями размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости (при приобретении привилегированных акций).
8. В действующем законодательстве есть еще один случай ограничения на покупку обществом собственных акций.
Пункт 1 ст. 5 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» определяет круг покупателей государственного и муниципального имущества в процессе его приватизации. По общему правилу ими могут быть любые физические и юридические лица, за исключением:
- государственных и муниципальных унитарных предприятий;
- государственных и муниципальных учреждений;
- юридических лиц, в уставном капитале которых доля РФ, субъектов РФ и муниципальных образований превышает 25%.
Фрагмент документа
П. 3 ст. 5 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»
Открытые акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью не могут являться покупателями своих акций, своих долей в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с настоящим Федеральным законом.
В случае, если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка является ничтожной (например, Постановление от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 ФАС Уральского округа).
Процедура
При приобретении своих акций обществу необходимо иметь ввиду не только перечисленные ограничения, но и соблюдать процедуру выкупа.
Так, в решении о приобретении акций должны быть определены (п. 4 ст. 72 Закона об АО):
- категории (типы) покупаемых акций;
- количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа);
- цена приобретения (определяется в соответствии со ст. 77 Закона об АО);
- форма и срок оплаты;
- срок, в течение которого осуществляется приобретение (не может быть меньше 30 календарных дней).
Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
Акции, приобретенные обществом в соответствии решением совета директоров (наблюдательного совета) не предоставляют права голоса. Они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций. Однако пропуск срока реализации не влечет недействительности сделки по их продаже (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.08.2008 по делу № А29-6670/2007).
Также следует обратить внимание, что Закон об АО не содержит условие о преимущественном праве других акционеров приобрести акции, решение о приобретении которых принято самим обществом.
Фрагмент документа
П. 5 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
Из положений пункта 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах следует, что преимущественное право приобретения акций закон связывает с возможностью отчуждения акций третьему лицу. Само ЗАО, по смыслу данной нормы, не может быть отнесено к третьим лицам, поскольку при приобретении ЗАО собственных акций состав его участников не расширяется за счет третьих лиц.
Таким образом, при приобретении ЗАО собственных акций у других акционеров отсутствует преимущественное право приобретения данных акций.
Преимущественное право
Согласно п. 3 ст. 7 Закона об АО акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен другой порядок. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения.
Это – еще один случай приобретения обществом собственных акций. Чтобы воплотить его в жизнь акционеры и само общество должны соблюсти определенную процедуру.
Прежде всего, акционер, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров и саму компанию с указанием цены и других условий продажи. Извещение акционеров общества происходит через общество.
К сведению
Срок осуществления преимущественного права должен быть не менее 10 календарных дней. Он исчисляется со дня извещения акционеров и общества о продаже. Срок прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
Если акционеры или общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, то акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
При продаже акций с нарушением преимущественного права любой акционер общества или общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали (должны были узнать) о таком нарушении потребовать через суд перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Однако, как уже было отмечено, общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций, находящихся в обращении, составит менее 90 % уставного капитала общества (п. 2 ст. 72 Закона об АО). В связи с этим возникает вопрос: распространяется ли обозначенное ограничение на рассматриваемый случай? Закон не дает нам четкого ответа. Судебная практика по этому вопросу до недавнего времени была противоречива.
Так, ФАС Поволжского округа постановлением от 05.09.2006 № А57-2814/03-18-15, не признал в такой ситуации договор купли-продажи недействительным. Арбитры указали, что ст. 72 Закона об АО регламентирует порядок выкупа обществом акций по инициативе самой компании. Следовательно, в случае обращения акционера с заявлением о выкупе акций в связи с отказом от приобретения акций иными акционерами ее применить нельзя.
Другой ФАС – Уральского округа – в постановлении от 21.01.2008 № Ф09-11342/07-С4 пришел к противоположному мнению. Арбитры посчитали, что ограничение, установленное в п. 2 ст. 72 Закона об АО должно соблюдаться вне зависимости от способа приобретения собственных акций.
Точка в этом споре, скорее всего была поставлена после издания Президиумом ВАС РФ Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
В п. 11 этого документа сказано, что реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 Закона об АО. Такую точку зрения высшие арбитры подкрепляют ссылкой на абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об АО, который устанавливает срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (не меньше 30 дней) и порядок определения цены (устанавливается советом директоров). По мнению суда, эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об АО, которая позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении продавца акций, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.
При этом Президиум ВАС РФ прямо закрепляет, что реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах.
Вынося решения по аналогичным делам арбитражные суды уже ссылаются на мнение Президиума ВАС РФ (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.12.2010 № А45-3895/2010).
Приобретение по требованию
Согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО, общество обязано выкупить собственные акции у своих акционеров по их требованию в двух случаях.
1. При реорганизации компании или совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании.
Фрагмент документа
П. 1 ст. 78 Закона об АО
Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
К сведению
Изменение наименования, структуры и (или) порядка управления компанией не подпадает ни под одну из форм реорганизации. В такой ситуации то акционер не вправе требовать выкупа своих акций. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 18.08.2004г по делу № А56-596/04 посчитал, что учреждение дочерних компаний и реализация крупного пакета акций не является реорганизацией, и отказал в требовании о выкупе акций.
2. При внесении изменений и дополнений в устав общества (утверждении его в новой редакции) ограничивающих акционеров права, если они голосовали против принятия такого решения или не голосовали вовсе.
Если же изменения в устав не затрагивают интересы акционера, то он не вправе заявлять требование о выкупе своих акций. Так, постановлением от 21.03.2006 № 13683/05 Президиум ВАС РФ отменил решения судов апелляционной и кассационной инстанции, признавших требования акционера о выкупе акций обществом обоснованными. Суд указал, что требования истца о выкупе акций не основаны на нормах ст. 75 Закона об АО. Решение же собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в устав общества в связи с увеличением количества объявленных акций само по себе не ограничивает права акционера, поскольку принято в полном соответствии с Законом об АО и уставом компании.
К сведению
Статья 75 Закона об АО предоставляет акционеру право требовать выкупа принадлежащих ему акций при условии, что он не принимал участия в голосовании или голосовал против соответствующего решения. Если же акционер воздержался, то он не имеет такого права (постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2004 № 1098/04).
Возможность требовать выкупа акций предоставлена для защиты интересов акционеров и связана прежде всего с действиями самой компании.
Так, общество обязано составлять список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, перед проведением общего собрания акционеров, если его повестка включает вопросы, голосование по которым может привести к возникновению у акционеров права требовать выкупа своих акций. Кроме того, общество обязано информировать акционеров о наличии у них соответствующего права, цене и порядке выкупа.
Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. При этом общая сумма средств, направляемых на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа. В случае нарушения этого требования сделка может быть признана ничтожной (ФАС Уральского округа в Постановлении от 02.04.2008г. № Ф09-819/07-С4).
Если 10% стоимости чистых активов будет недостаточно, то акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. При этом возможность образования дробных акций в результате такого приобретения законом не предусмотрена (письмо ФКЦБ России от 26.11.2001 № ИК-09/7948).
Выкупленные акции поступают в распоряжение общества. Такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на от акционера к обществу. Если этого не будет сделано, то общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества, погасив купленные акции.
К сведению
Перечень оснований, влекущих для акционеров право требовать выкупа своих акций, является исчерпывающим. При наличии обстоятельств, в силу которых акционеры считают для себя нецелесообразным участие в обществе, они могут распорядиться своими акциями иным предоставленными законодательством способами (п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.10.2006 по делу № А79-9296/2005 указал.
Таким образом, общество имеет право приобретать свои акции в случае реализации акционерами права требовать выкупа их акций при соблюдении условий и порядка, предусмотренных Законом об АО. Ограничение по количеству приобретаемых компанией в таком случае акций не установлено законодательством. Существует лишь лимит денежных средств, которые могут быть направлены обществом на приобретение акций, что, в свою очередь, может повлечь ограничение числа выкупаемых акций.
В акционерных обществах открытого типа практикуется узаконенный принудительный , если размер пакета, принадлежащий одному лицу, достигает 95%. Существует два варианта требований к выкупу: обязательное и добровольное предложение. В первом случае инвестор обязан предложить акционерам продать свои акции, во втором – акционеры предлагают ему выкупить оставшиеся 5%.
Принудительный выкуп акций по требованию владельца основного пакета ценных бумаг
Крупный акционер имеет полное право принудительно затребовать выкуп бумаг (squeese-out), оставшихся на руках у акционеров без их предварительного согласия. Инвестор в течение полугода с того момента, как он стал обладателем 95% пакета, может направить требование о выкупе всем остальным владельцам, извещая их об условиях сделки.
Цена акций и ценных бумаг при принудительном выкупе не может быть ниже цены:
- рыночной (по расчёту независимого эксперта-оценщика);
- цены их приобретения по обязательному или добровольному предложению, благодаря которому владельцем пакета были приобретены 95%;
- максимальной цены, по которой главный владелец приобрёл акции после срока истечения действия полученного предложения.
Оставшиеся держатели бумаг имеют право предъявить требование о выкупе оставшихся акций (sell-out). Не позднее 35 календарных дней со дня обретения пакета инвестор должен отправить 5% держателей бумаг уведомление с изложенными условиями предстоящей сделки о том, что они имеют право потребовать выкуп оставшейся доли. Акционеры, принимая условия, направляют инвестору требование о выкупе не позже, чем через полгода после их уведомления о таком праве.
Цена выкупаемых акций не может быть ниже:
- цены, по которой осуществлялась покупка акций по обязательному или добровольному предложению;
- максимальной цены, по которой владелец пакета купил ценные бумаги после завершения принятия предложения (обязательного или добровольного).
Право на выкуп оставшихся 5% имеет обладатель пакета, если им приобретено не < 10% голосующих акций при принятии предложения (обязательного или добровольного).
Инвестор выкупает оставшиеся акции у всех акционеров, не зависимо от их желания. Если мелкие владельцы не предъявят заявления о продаже своей доли, их акции будут списаны и перейдут на счёт главного владельца. Денежные средства, перечисленные за ценные бумаги, для последующего расчёта с акционерами хранятся на депозите нотариуса в районе расположения акционерного общества.
Мелкие держатели акций, не желающие отказываться от своей доли или не удовлетворённые ценой, вправе направить иск о возмещении убытков в арбитражный суд, но не позже полугода со дня списания выкупаемых акций со своего лицевого счета. Предъявление иска не может приостановить процесс принудительного выкупа или признать его недействительным.
Обладатель 95% пакета ценных бумаг получает полный контроль над компанией и становится её собственником. Главная мотивация принудительного выкупа - 100% пакет позволит его единственному владельцу гораздо эффективнее управлять компанией. Как правило, при этом игнорируются права мелких акционеров.
Принудительный выкуп для акционерных обществ закрытого типа намного сложнее, но они пользуются правом преобразования закрытого акционерного общества в открытое.
Здравствуйте, уважаемые юристы! Подскажите, пожалуйста, в ЗАО 96 % акций принадлежит одному акционеру. Имеет ли он право принудительно выкупить оставшиеся акции у других акционеров, если они не желают продавать? В рамках ст. 84.8 ФЗ № 208? ЗАО не...
289
стоимость
вопроса
вопрос решен
Мошенничество с акциями от моего имени
Пришло письмо о том, что некая компания купила у меня акции. В письме указаны основания для внесения записи в реестр: Распоряжение о списании…, требование о выкупе ЦБ, Заявление ЗЛ (зарегистрированного лица, видимо меня), платёжное поручение и...
30 Ноября 2016, 11:09, вопрос №1457898 Константин, г. Челябинск
Как можно убрать акционера, у которого доля 6%?
У этого акционера(физического лица) доля акций 6%.Местонахождение его неизвестно. Можно ли его убрать без его ведома из Общества. Если его даже можно найти,но он не захочет продавать, что можно сделать?
Возможен выкуп помещения у ЗАО е собирая акционеров?
хочу выкупить у зао имущество, кад. стоимость не превышает 15 % всего имущества у ген. директора 79% акций, может ли он продать мне имущество не собирая акционеров и не получая их согласия? самый больший % акций у одного из остальных акционеров...
Возможности и ограничения акционера, у которого 12.5% акций ОАО
Возможности и ограничения акционера у которого 12.5% акций ОАО. Какие шаги можно предпринять в ситуации банкротства?
03 Июня 2016, 13:21, вопрос №1273601 Дмитрий, г. Санкт-Петербург
Когда и как проще продать акции
Здравствуйте! У меня 13% акций открытого АО (на бирже никогда не котировались и не торговались). В конце мая будет годовое собрание, на котором мы превратимся в некоммерческое АО. Вопрос такой: хочу продать свои акции и, если успеваю до собрания,...
29 Апреля 2016, 17:16, вопрос №1237992 Нелли, г. Санкт-Петербург
300
стоимость
вопроса
вопрос решен
Купля-продажа акций акционерного общества
1) Совет Директоров (СД) Общества (АО) утвердил независимого оценщика для определения рыночной стоимости акций. Генеральный директор заключил с оценщиком Договор на оценку рыночной стоимости акций. После получения Отчёта от независимого оценщика СД...
15 Апреля 2016, 12:24, вопрос №1221554 Ирина, г. Санкт-Петербург
1000
стоимость
вопроса
вопрос решен
Выкуп акций Роснефтью
Здравствуйте, получили уведомление от нотариуса, что в мае 2014 года Роснефть выкупила 269 обыкновенных акций, мне принадлежащих и сейчас в 2016 году нотариус готова перечислить 18 т.р. за эти акции, на данный момент их стоимость намного выше....
Как продать акции, если акционер известил о выкупе, а не выкупает?
Добрый день!Подскажите пожалуйста.Я акционер ЗАО,в обществе нас 3 акционера.Я известил общество и акционеров о продаже моих акций(через почту),в ответ меня известили что один акционер отказался выкупать акции,а другой согласился,вопрос заключается в...
Как защитить свои интересы в акционерном обществе?
Добрый день! Я владею 30 % акционерного общества.60% - владелец директор с его родственниками.Промышленное предприятие, у которого большой имущественный комплекс - склады, цеха, административные здания.В Само производство работает процентов на 10%,...
1000
стоимость
вопроса
вопрос решен
Как можно выкупить акции в принудительном порядке у акционера ЗАО?
В 2009 году создано ЗАО, акции бездокументарные. Реестр вело само общество, до сих пор реестр регистратору не передавали. Как можно выкупить акции в принудительном порядке у акционера ЗАО, который владеет 60% акций, но отказался участвовать в...
Продажа акций
я акционер ОАО,компания отказалась купить акции,могу ли я продать акции через суд?если покупателей нет.
Величину уставного капитала формирует номинальная стоимость всех выпущенных обществом акций, которые были приобретены его акционерами.
Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
Разновидности существующих акций представлены на рисунке.
Классификация видов акций
┌─────────────┐ ┌────────────┐
└─────────────┘ │ ┌───────────────┐ ┌──────────────┐ │ └────────────┘
└──┤ По характеру │ │По обеспечению├──┘
┌─────────────┐ ┌──┤ распоряжения │ │ права голоса ├──┐
│ На │ │ └─────┬─────────┘ └───────┬──────┘ │ ┌────────────┐
└─────────────┘ │ ┌─────────┐ │ └────────────┘
└────┤ ├────┘
│ Акции │
┌────┤ ├────┐
┌─────────────┐ │ └─────────┘ │ ┌─────────────┐
│Обыкновенные │<──┐ \│/ \│/ ┌──>│Сертификатные│
└─────────────┘ │ ┌─────┴─────────┐ ┌───────┴─────┐ │ └─────────────┘
└──┤ По характеру │ │ По формам ├──┘
┌┤ получения и │ │ выпуска и ├──┐
││размерам дохода│ │ обращения │ │
┌─────────────────┐ │└───────────────┘ └─────────────┘ │ ┌─────────────┐
│Привилегированные│<┘ └──>│ Безналичные │
└─────────────────┘ └─────────────┘
Акция определяет права ее держателя по отношению к акционерному обществу (есть ли у ее владельца право голоса на собрании акционеров), а также размер и порядок выплаты причитающихся ему дивидендов (размер дивидендов по привилегированным акциям фиксированный, а по обыкновенным определяется по результатам хозяйственной деятельности предприятия в конце года).
Учет акций на предприятии осуществляется на счете 80 "Уставный капитал" по их номинальной стоимости. В акционерном обществе учредители предприятия являются акционерами. Учредители акционерного общества в течение трех месяцев после его регистрации обязаны погасить задолженность по вкладам в уставный капитал на сумму, составляющую не менее 50% от его размера. Оставшаяся сумма задолженности по вкладам должна быть погашена в течение года после регистрации акционерного общества. Аналитический учет по счету 80 "Уставный капитал" ведется таким образом, чтобы отражать информацию о величине погашенной и непогашенной задолженности учредителей по вкладам в уставный капитал, а также осуществлять контроль за соблюдением сроков ее погашения. В этих целях в акционерных обществах к счету 80 "Уставный капитал", как правило, открываются следующие субсчета:
80-1 "Объявленный капитал" (в сумме, записанной в уставе акционерного общества);
80-2 "Подписной капитал" (на стоимость акций, по которым произведена подписка);
80-3 "Оплаченный капитал" (в размере средств, внесенных учредителями);
80-4 "Изъятый капитал" (на стоимость акций, изъятых из обращения путем выкупа их у акционеров).
Формирование уставного капитала акционерного общества в бухгалтерском учете отражается следующими проводками:
1) после государственной регистрации акционерного общества на сумму его уставного капитала делается запись:
Д-т сч. 75-1 "Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал"
К-т сч. 80-1 "Уставный капитал", субсчет "Объявленный капитал";
2) на стоимость акций в номинальной оценке, на которые была проведена подписка:
Д-т сч. 80-1 "Уставный капитал", субсчет "Объявленный капитал",
К-т сч. 80-2 "Уставный капитал", субсчет "Подписной капитал";
3) по мере погашения задолженности акционеров по оплате акций делается запись:
Д-т сч. 80-2 "Уставный капитал", субсчет "Подписной капитал",
Акционерное общество может приобретать собственные акции. Более того, согласно Федеральному закону от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (ред. от 27.12.2009) оно обязано выкупать их по требованию акционеров.
Если акционерное общество выкупает собственные акции по своей инициативе, то приобрести оно может не более 10% от общего количества акций. В случае если общество выкупает собственные акции по требованию акционеров, то количество выкупаемых акций не ограничено. Выкупленные акции не дают права голоса на акционерных собраниях, по ним не начисляются и не выплачиваются дивиденды.
На сумму собственных акций, выкупленных у акционеров по счету 80 "Уставный капитал", составляется проводка:
Д-т сч. 80-3 "Уставный капитал", субсчет "Оплаченный капитал",
К-т сч. 80-4 "Уставный капитал", субсчет "Изъятый капитал".
Выкупленные собственные акции должны быть реализованы в течение года с момента их приобретения. Не реализованные в установленные сроки акции подлежат аннулированию (погашению). Аннулировать стоимость собственных акций можно двумя способами:
1) путем уменьшения уставного капитала на номинальную стоимость аннулируемых акций: следует оставить неизменной номинальную стоимость акций, оставшихся у акционеров (Д-т сч. 80 "Уставный капитал" К-т сч. 81 "Собственные акции (доли)");
2) путем увеличения номинальной стоимости оставшихся в обращении акций, оставляя неизменной величину уставного капитала (Д-т сч. 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)" К-т сч. 81 "Собственные акции (доли)").
При дальнейшей продаже собственных акций, выкупленных у акционеров по счету 80 "Уставный капитал", составляется проводка:
Д-т сч. 80-4 "Уставный капитал", субсчет "Изъятый капитал",
К-т сч. 80-3 "Уставный капитал", субсчет "Оплаченный капитал".
Рассмотрено формирование уставного капитала акционерного общества путем выпуска и продажи акций, учет которого ведется на аналитических субсчетах, открываемых к счету 80 "Уставный капитал". Учет акций на счете 80 "Уставный капитал" ведется по их номинальной стоимости.
Теперь предстоит рассмотреть отражение операций по выкупу и продаже собственных акций и формирование их фактической стоимости на синтетических счетах бухгалтерского учета.
Если предприятие выкупает собственные акции с целью их дальнейшей перепродажи, общая последовательность операций отражается в учете следующими проводками:
1) приняты к учету собственные акции, выкупленные у акционеров:
К-т сч. 51 "Расчетный счет" (по фактической стоимости приобретения собственных акций);
2) выкупленные акции проданы своим работникам:
Д-т сч. 73 "Расчеты с персоналом по прочим операциям"
К-т сч. 81 "Собственные акции (доли)" (по продажной стоимости вторично реализованных собственных акций);
3) поступила оплата за проданные акции от работников предприятия:
Д-т сч. 50 "Касса"
К-т сч. 73 "Расчеты с персоналом по прочим операциям";
4) списана разница между покупной и продажной стоимостью акций:
а) если цена, по которой выкупили акции, выше цены, по которой их продают, то делается запись:
Д-т сч. 83 "Добавочный капитал" (84 "Нераспределенная прибыль") К-т сч. 81 "Собственные акции (доли)" - на разницу между ценой покупки и ценой продажи;
б) если цена, по которой выкупили акции, ниже цены, по которой их продают, то делаем запись:
Д-т сч. 81 "Собственные акции (доли)" К-т сч. 83 "Добавочный капитал" (84 "Нераспределенная прибыль") - на разницу между ценой покупки и ценой продажи;
5) уменьшен уставный капитал при аннулировании собственных акций, выкупленных у акционеров:
Д-т сч. 80 "Уставный капитал" К-т сч. 81 "Собственные акции (доли)" - по номинальной стоимости приобретенных собственных акций;
6) аннулированы собственные акции, выкупленные у акционеров путем увеличения номинальной стоимости остальных акций:
Д-т сч. 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)" К-т сч. 81 "Собственные акции (доли)" - по номинальной стоимости приобретенных собственных акций.
Проблема учета собственных акций является актуальной. В российском законодательстве учет собственных акций регулируется Положением по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденным Приказом Минфина России 10.12.2002 N 126н (в ред. Приказов Минфина России от 18.09.2006 N 116н, от 27.11.2006 N 156н), и Положением по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99), утвержденным Приказом Минфина России от 06.07.1999 N 43н (в ред. Приказа Минфина России от 18.09.2006 N 115н).
Согласно п. 20 ПБУ 4/99 собственные акции, выкупленные у акционеров, относятся к финансовым вложениям. В бухгалтерском балансе организации они отражаются в активе баланса по стр. 250 "Краткосрочные финансовые вложения". В этой строке отражаются остатки на конец периода по счету 58 "Финансовые вложения".
В Приказе Минфина России от 31.10.2000 N 94н "Об утверждении Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организации и Инструкции по его применению" (в ред. Приказа Минфина России от 07.05.2003 N 38н) сказано, что счет 58 "Финансовые вложения" предназначен для обобщения информации о наличии и движении инвестиций организации в государственные ценные бумаги, акции, облигации и иные ценные бумаги других организаций, уставные (складочные) капиталы других организаций, также предоставленные другим организациям займы. Из этого следует, что собственные акции не учитываются на счете 58 "Финансовые вложения" и приведенная проводка является некорректной. Следует подчеркнуть, что на счете 58 учитываются акции других организаций. В соответствии с этим Приказом операция по выкупу собственных акций у акционеров должна отражаться проводкой:
Д-т сч. 81 "Собственные акции (доли)"
Кредит счетов учета денежных средств.
Несмотря на то что счет 81 "Собственные акции (доли)" является активным и логично было бы отражать его в активе баланса в разделе "Финансовые вложения", он отражается в соответствии с рекомендованной Минфином России формой баланса в пассиве, в разделе "Капитал и резервы", по стр. 411 "Собственные акции, выкупленные у акционеров". Суммы указываются в круглых скобках.
В п. 3 Положения по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденного Приказом Минфина России 10.12.2002 N 126н (в ред. Приказов Минфина России от 18.09.2006 N 116н и от 27.11.2006 N 156н), сказано, что к финансовым вложениям организации не относятся: собственные акции, выкупленные акционерным обществом у акционеров для последующей перепродажи или аннулирования, векселя, выданные организацией векселедателем организации-продавцу при расчетах за проданные товары, продукцию, выполненные работы, оказанные услуги; вложения организации в недвижимое и иное имущество, имеющее материально-вещественную форму, предоставляемые организацией за плату во временное пользование (временное владение и пользование) с целью получения дохода; драгоценные металлы, ювелирные изделия, произведения искусства и иные аналогичные ценности, приобретенные не для осуществления обычных видов деятельности.
В бухгалтерской отчетности информация о принадлежащих организации неразмещенных собственных акциях отражается в составе финансовых вложений.
Проанализировав приведенные противоречия, встречающиеся в нормативных актах, регламентирующих учет собственных акций, становится ясно, что однозначного мнения по данному вопросу не существует. Основополагающим критерием в данной ситуации будет определение цели приобретения предприятием собственных акций. Если предприятие выкупило собственные акции в целях уменьшения уставного капитала, то вести их учет следует в разд. 3 формы N 1 бухгалтерского баланса "Капитал и резервы" по группе "Собственные акции, выкупленные у акционеров". Если же акции были выкуплены с целью последующей перепродажи, их учет следует вести в разд. 2 баланса "Оборотные активы" (стр. 250 "Краткосрочные финансовые вложения").
В любом случае принятое решение по учету выкупленных у акционеров собственных акций будет целесообразно отразить в учетной политике организации во избежание разногласий с налоговыми органами при проверках бухгалтерской отчетности.
Рассмотрим пример. Как отразить в учете ОАО выкуп собственных акций по требованию акционеров в связи с принятием решения о реорганизации ОАО? Признаются ли в связи с наличием обязанности по выкупу акций оценочные обязательства?
У организации возникла обязанность выкупить по требованию акционеров, голосовавших против решения о реорганизации или не участвовавших в голосовании, 1000 собственных акций. Цена выкупа акций определена в размере 4500 руб. за одну акцию номинальной стоимостью 100 руб. В срок, установленный для предъявления требований, было выкуплено 230 акций. Все выкупленные акции проданы по цене 4550 руб. за одну акцию.
Решение о реорганизации общества может быть принято общим собранием акционеров по предложению совета директоров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (пп. 2 п. 1 ст. 48, п. п. 3, 4 ст. 49 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
В случае принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества у акционеров, которые проголосовали против этой реорганизации или не участвовали в голосовании, возникает право потребовать у общества выкупить все или часть принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Федерального закона N 208-ФЗ).
Общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа. Эта информация указывается в сообщении о проведении общего собрания акционеров (п. п. 1, 2, 5 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).
Список акционеров, имеющих право требовать выкупа акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 75 Федерального закона N 208-ФЗ).
Цена выкупа акций определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком (без учета ее изменения в результате реорганизации) (п. 3 ст. 75 Федерального закона N 208-ФЗ).
Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Указанные требования должны быть предъявлены обществу в письменной форме с указанием места жительства (нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует (п. 3 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).
По итогам предъявления акционерами требований о выкупе акций совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает отчет не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров (абз. 2 п. 4 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).
Общество обязано выкупить акции у акционеров в течение 30 дней по истечении срока предъявления требований о выкупе акций (абз. 1 п. 4 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).
Записи в реестр акционеров о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу вносятся держателем реестра на основании утвержденного отчета об итогах предъявления требований о выкупе акций, самих требований о выкупе, а также документов, подтверждающих выплату денежных средств за выкупленные акции (абз. 3 п. 4 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).
Акции, выкупленные обществом, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (п. 6 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).
Обязательства с неопределенной величиной и (или) сроком исполнения, возникающие из норм, установленных законодательством, признаются оценочными обязательствами (п. 4 Положения по бухгалтерскому учету "Оценочные обязательства, условные обязательства и условные активы" (ПБУ 8/2010), утвержденного Приказом Минфина России от 13.12.2010 N 167н).
Оценочное обязательство признается в бухгалтерском учете при одновременном соблюдении следующих условий, предусмотренных п. 5 ПБУ 8/2010:
У организации существует обязанность, явившаяся следствием прошлых событий ее хозяйственной жизни, исполнения которой организация не может избежать;
Уменьшение экономических выгод организации, необходимое для исполнения оценочного обязательства, вероятно;
Величина оценочного обязательства может быть обоснованно оценена.
В данном случае обязанность выкупить акции по требованию акционеров вытекает из закона и сомнений не вызывает. Следовательно, организация производит оценку вероятности уменьшения экономических выгод при выкупе собственных акций.
Уменьшение экономических выгод, необходимое для исполнения обязательства, признается вероятным, если более вероятно, чем нет, что такое уменьшение произойдет (п. 7 ПБУ 8/2010).
Такой термин, как "уменьшение экономических выгод", в ПБУ 8/2010 не раскрыт. В соответствии с п. 2 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н, уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) и (или) возникновения обязательств, приводящее к уменьшению капитала этой организации, за исключением уменьшения вкладов по решению участников (собственников имущества), признается расходами организации.
Непосредственно при выкупе собственных акций у акционеров расходов в виде уменьшения экономических выгод у организации не возникает. Уменьшение экономических выгод в связи с выкупом акций может произойти в следующих случаях:
Если в дальнейшем акции продаются по рыночной стоимости ниже цены выкупа акций в виде разницы между ценой выкупа акций и ценой их продажи;
Если выкупленные акции будут погашаться в виде разницы между ценой выкупа и номинальной стоимостью выкупленных акций, подлежащих погашению (Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденная Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н).
Таким образом, при выкупе собственных акций возможное уменьшение экономических выгод представляет собой сумму убытка от превышения цены продажи акций над их номинальной либо продажной стоимостью.
В отношении сумм ожидаемых убытков оценочные обязательства не признаются (п. 12 ПБУ 8/2010). Таким образом, в связи с появлением обязанности по выкупу собственных акций организация не признает оценочные обязательства вне зависимости от дальнейших операций с выкупленными акциями.
Собственные акции, выкупленные у акционеров, не относятся к финансовым вложениям (абз. 4 п. 3 Положения по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденного Приказом Минфина России от 10.12.2002 N 126н).
Выкупленные акции отражаются на счете 81 "Собственные акции (доли)" по цене их выкупа (Инструкция по применению Плана счетов).
Учет расчетов за выкупаемые и продаваемые акции может осуществляться с использованием счета 75 "Расчеты с учредителями", субсчет 75-1 "Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал".
В бухгалтерском балансе стоимость выкупленных акций показывается в разделе собственного капитала (строка 1320) в круглых скобках.
Порядок отражения в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с выкупом и дальнейшей продажей акций, нормативно не установлен. Следовательно, такой порядок организация разрабатывает самостоятельно исходя из действующих ПБУ, а также международных стандартов финансовой отчетности (п. 7 Положения по бухгалтерскому учету "Учетная политика организации" (ПБУ 1/2008), утвержденного Приказом Минфина России от 06.10.2008 N 106н).
По нормам МСФО собственные долевые инструменты (выкупленные собственные акции) предприятия не признаются в качестве финансовых активов независимо от причин, по которым они выкуплены (п. AG36 МСФО (IAS) 32 "Финансовые инструменты: представление информации" (введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 25.11.2011 N 160н)).
Собственные акции, выкупленные у акционеров, должны вычитаться из капитала. В составе прибыли или убытка не должны признаваться никакие доходы или убытки, возникающие при покупке, продаже, выпуске или аннулировании собственных долевых инструментов предприятия. Выплачиваемое или получаемое возмещение должно признаваться непосредственно в капитале (п. 33 МСФО (IAS) 32).
На наш взгляд, приведенный порядок согласуется и с нормами РСБУ. Так, согласно п. 2 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н, доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) и (или) погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества). Фактически перепродажа выкупленных у акционеров собственных акций другим владельцам является внесением этими новыми владельцами вклада в уставный капитал ОАО, следовательно, дохода при такой операции признаваться не должно.
Кроме того, согласно Инструкции по применению Плана счетов при продаже акций превышение продажной цены над ценой приобретения акций отражается в качестве добавочного капитала аналогично эмиссионному доходу, получаемому при размещении акций, записью по дебету счета 75 и кредиту счета 83 "Добавочный капитал".
Если организация примет решение отражать собственные акции в соответствии с нормами МСФО, то доходов и расходов при выкупе и последующей продаже организация не признает. Стоимость акций, выкупленных у акционеров, будет отражена в бухгалтерском балансе по строке 1320 по цене выкупа акций.
Согласно пп. 3 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ не учитывается в целях налогообложения доход в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером)).
Размещение эмиссионных ценных бумаг - это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").
Как следует из приведенного определения, продажа выкупленных у акционеров акций их новым владельцам размещением акций не является, таким образом, под действие нормы пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ такая продажа не подпадает.
Поскольку никаких иных особенностей в отношении операций с собственными ценными бумагами гл. 25 НК РФ не установлено, налоговая база по операциям с ценными бумагами определяется в порядке, установленном ст. 280 НК РФ.
В данном случае доходы и расходы от продажи акций формируют налоговую базу по операциям с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг (п. 8 ст. 280 НК РФ).
Доходы от реализации акций определяются исходя из цены реализации акций (п. 2 ст. 280 НК РФ). Исходим из предположения, что эта цена удовлетворяет требованиям, предусмотренным п. 5 ст. 280 НК РФ.
Расходы при реализации акций определяются как выкупная стоимость акций (абз. 3 п. 2 ст. 280 НК РФ).
В данном случае в налоговом учете при реализации собственных акций организация получает прибыль в сумме 11 500 руб. (230 шт. x (4550 руб. - 4500 руб.)).
Суммы дохода и расхода, признаваемые в налоговом учете при продаже выкупленных акций, в бухгалтерском учете не отражаются. В связи с этим возникают постоянные разницы, приводящие к образованию постоянного налогового обязательства (ПНО) и постоянного налогового актива (ПНА) (п. п. 4, 7 Положения по бухгалтерскому учету "Учет расчетов по налогу на прибыль организаций" ПБУ 18/02, утвержденного Приказом Минфина России от 19.11.2002 N 114н).
| Содержание операций | Дебет | Кредит | Сумма, руб. | Первичный документ |
| Выкуп акций по требованию акционеров | ||||
| Приняты к учету выкупленные акции (230 x 4500) | 81 | 75 | 1 035 000 | |
| Перечислены денежные средства за выкупленные акции | 75 | 51 | 1 035 000 | |
| Продажа выкупленных акций | ||||
| Получены денежные средства за проданные акции (230 x 4550) | 51 | 75 | 1 046 500 | Выписка банка по расчетному счету |
| Списаны с учета проданные собственные акции (230 x 4500) | 75 | 81 | 1 035 000 | Выписка из реестра акционеров |
| Доход от продажи акций отнесен на добавочный капитал (1 046 500 - 1 035 000) | 75 | 83 | 11 500 | |
| Отражено ПНО (1 046 500 x 20%) | 99 | 68 | 209 300 | Бухгалтерская справка-расчет |
| Отражен ПНА (1 035 000 x 20%) | 68 | 99 | 207 000 | Бухгалтерская справка-расчет |
Как отразить в учете ОАО выкуп акций у акционеров и их последующую продажу по цене выше цены выкупа?
В январе ОАО выкупило собственные акции у акционеров, голосовавших против совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, и потребовавших выкупа принадлежавших им акций. Акции (1000 шт.) выкуплены за 150 000 руб. Номинальная стоимость акции составляет 100 руб. Выкупленные акции проданы в апреле за 158 000 руб. Указанные акции не обращаются на организованном рынке ценных бумаг (ОРЦБ).
Акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать от ОАО выкупа всех или части принадлежащих им акций, в частности, если они голосовали против совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров (п. 1 ст. 75, п. 3 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Выкуп акций осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом), но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменений в результате действий ОАО, повлекших возникновение права требования выкупа. Общая сумма средств, направляемых ОАО на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки (п. 3 ст. 75, п. 5 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).
Акции, выкупленные ОАО, поступают в его распоряжение. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к ОАО, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала ОАО путем погашения указанных акций (п. 6 ст. 76 Федерального закона N 208-ФЗ).
Собственные акции, выкупленные у акционеров для последующей перепродажи или аннулирования, не относятся к финансовым вложениям (п. 3 Положения по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденного Приказом Минфина России от 10.12.2002 N 126н).
Выкупленные у акционеров акции ОАО принимает к учету по дебету счета 81 "Собственные акции (доли)" в сумме фактических затрат, связанных с их выкупом, в корреспонденции со счетом 75 "Расчеты с учредителями" (Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденная Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н). Оплата выкупленных акций может отражаться по дебету счета 75 и кредиту счета 51 "Расчетные счета".
Стоимость акций, оплачиваемая покупателем, может отражаться в учете ОАО записью по дебету счета 75 и кредиту счета 81. При этом сумма превышения цены продажи акций над суммой затрат на их выкуп включается в прочие доходы организации записью по дебету счета 81 в корреспонденции с кредитом счета 91 "Прочие доходы и расходы", субсчет 91-1 "Прочие доходы".
При продаже собственных акций у организации не возникает объекта налогообложения по НДС (пп. 12 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ).
Акции ОАО удовлетворяют определению ценных бумаг, данному в п. 1 ст. 142, ст. 143 Гражданского кодекса РФ. Следовательно, налоговая база по операциям ОАО с собственными ценными бумагами определяется в порядке, установленном ст. 280 НК РФ. Применение норм ст. 280 НК РФ к операциям по продаже акционерными обществами собственных акций подтверждается также в решениях арбитражных судов (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 25.11.2008 по делу N А56-1396/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2008 N Ф04-158/2008(560-А45-26) по делу N А45-477/07-14/16, ФАС Волго-Вятского округа от 20.03.2007 по делу N А82-3804/2006-14, от 16.11.2006 по делу N А29-1506/2006а, ФАС Центрального округа от 20.09.2007 по делу N А48-4645/06-18).
В рассматриваемой ситуации доходом ОАО от реализации акций является стоимость их реализации (абз. 1 п. 2 ст. 280 НК РФ). При этом в отношении ценных бумаг, которые не обращаются на ОРЦБ и по которым отсутствует информация о результатах торгов по аналогичным (идентичным, однородным) ценным бумагам, для целей налогообложения принимается фактическая цена реализации, если указанная цена отличается не более чем на 20% от расчетной цены этой ценной бумаги. Расчетная цена акций определяется организацией самостоятельно или с привлечением оценщика, при этом должны использоваться методы оценки стоимости, предусмотренные законодательством Российской Федерации. В случае, когда ОАО определяет расчетную цену акций самостоятельно, используемый метод оценки стоимости должен быть закреплен в его учетной политике (п. 6 ст. 280 НК РФ). В данной схеме исходим из предположения, что цена реализации акций отличается от их расчетной цены не более чем на 20%.
При реализации акций ОАО включает в расходы стоимость их приобретения (абз. 4 п. 2 ст. 280 НК РФ).
В рассматриваемой ситуации организацией получена прибыль от реализации собственных акций (не обращающихся на ОРЦБ) в размере 8000 руб. (158 000 руб. - 150 000 руб.) (п. 8 ст. 280 НК РФ).
Как указано выше, в бухгалтерском учете сумма превышения цены продажи собственных акций над суммой затрат организации на их выкуп (8000 руб.) включается в прочие доходы, а в налоговом учете организация признает доход от реализации акций в сумме 158 000 руб. и расход в виде стоимости их приобретения (150 000 руб.). Считаем, что в такой ситуации организация, руководствуясь принципом рациональности ведения бухгалтерского учета, может не отражать возникающие постоянные разницы, постоянные налоговые актив и обязательство, учитываемые в соответствии с нормами Положения по бухгалтерскому учету "Учет расчетов по налогу на прибыль организаций" ПБУ 18/02, утвержденного Приказом Минфина России от 19.11.2002 N 114н (п. 6 Положения по бухгалтерскому учету "Учетная политика организации" (ПБУ 1/2008), утвержденного Приказом Минфина России от 06.10.2008 N 106н).
| Содержание операций | Дебет | Кредит | Сумма, руб. | Первичный документ |
| В январе | ||||
| Выплачены денежные средства за акции, выкупаемые по требованию акционеров | 75 | 51 | 150 000 | Выписка банка по расчетному счету |
| Приняты к учету собственные акции, выкупленные у акционеров | 81 | 75 | 150 000 | Выписка из реестра акционеров |
| В апреле | ||||
| Получены денежные средства в оплату акций ОАО | 51 | 75 | 158 000 | Выписка банка по расчетному счету |
| Отражена стоимость продажи собственных акций ОАО | 75 | 81 | 158 000 | Выписка из реестра акционеров |
| Сумма превышения цены продажи акций над затратами на их выкуп включена в прочие доходы (158 000 - 150 000) | 81 | 91-1 | 8 000 | Бухгалтерская справка-расчет |
Похожие статьи
